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漁業(yè)權(quán)
漁業(yè)權(quán)指進(jìn)行漁業(yè)生產(chǎn)活動(dòng)所應(yīng)取得的權(quán)利。根據(jù)中國《漁業(yè)法》的規(guī)定，主要包括水面、灘涂的所有權(quán)，養(yǎng)殖使用權(quán)，捕撈權(quán)等。漁業(yè)權(quán)不是一項(xiàng)獨(dú)立的民事權(quán)利類型，漁業(yè)權(quán)制度的存廢與海域的法律地位緊密相連。作為內(nèi)國法上的漁業(yè)權(quán)制度，在英美法系國家并非一種財(cái)產(chǎn)權(quán)而是一種公權(quán)，體現(xiàn)為國家對海洋漁業(yè)資源進(jìn)行管理的許可證制度；在以日本為代表的大陸法系國家，漁業(yè)權(quán)是一種由本權(quán)和派生權(quán)利共同組成的雙層權(quán)利結(jié)構(gòu)。由于中國明確宣示海域?yàn)閲宜校瑐鹘y(tǒng)法上的漁業(yè)權(quán)制度被現(xiàn)有的不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)體系所吸收，若創(chuàng)設(shè)漁業(yè)權(quán)，將破壞物權(quán)法上的一物一權(quán)原則。
基本信息
| 中文名 | 漁業(yè)權(quán) |
排他效力
漁業(yè)權(quán)
1、同一特定水域不得同時(shí)存在二個(gè)以上的漁業(yè)權(quán)
基于養(yǎng)殖的自然物理性質(zhì)，數(shù)個(gè)養(yǎng)殖權(quán)不得同時(shí)并存于同一特定水域，除非實(shí)行區(qū)分養(yǎng)殖權(quán)制度，或者養(yǎng)殖證授權(quán)數(shù)個(gè)漁業(yè)經(jīng)營者在同一特定水域放養(yǎng)不同習(xí)性、吃不同食物的水生動(dòng)植物。捕撈權(quán)的情況比較復(fù)雜，需要具體分析。在中國，由于不存在專用漁業(yè)權(quán)或共同漁業(yè)權(quán)作為中間環(huán)節(jié)，所以，在近海、公海乃至他國水域捕撈，可以允許數(shù)個(gè)捕撈權(quán)同時(shí)存在于同一漁場，這些捕撈權(quán)之間不具有排他性。在這點(diǎn)上，捕撈權(quán)確實(shí)不同于典型的用益物權(quán)。例如，在管轄的北部灣漁場，就既有廣西壯族自治區(qū)、廣東省的漁船從事捕撈作業(yè)，又有海南省的漁船從事捕撈活動(dòng)。每條漁船的作業(yè)海域可能重疊，在這些漁業(yè)權(quán)之間的關(guān)系上，不宜用排他性予以描述。但這些捕撈權(quán)與存在于其他漁場的漁業(yè)權(quán)之間，則是相互排斥的。對此，《漁業(yè)法實(shí)施細(xì)則》規(guī)定，從事外海生產(chǎn)的漁船，必須按照批準(zhǔn)的海域和漁期作業(yè)，不得擅自進(jìn)入近海捕撈（第15條第1款后段）。定置漁業(yè)一般不得跨縣作業(yè)。海洋定置漁業(yè)，不得越出“機(jī)動(dòng)漁船底拖網(wǎng)禁漁區(qū)線”（第23條）。在內(nèi)水捕撈，有的特定水域（如一個(gè)特定的局部湖面）只存在一個(gè)捕撈權(quán)，這表明該捕撈權(quán)具有排他性。
在中國臺(tái)灣，對于定置漁業(yè)權(quán)、區(qū)劃漁業(yè)權(quán)和專用漁業(yè)權(quán)諸狹義漁業(yè)權(quán)，一般認(rèn)為具有排他性，即在同一水域上不能并存定置漁業(yè)權(quán)、區(qū)劃漁業(yè)權(quán)或者專用漁業(yè)權(quán)。但對特定漁業(yè)經(jīng)營權(quán)和娛樂漁業(yè)經(jīng)營權(quán)則持不同的看法，就特定漁業(yè)、娛樂漁業(yè)同種或者異種經(jīng)營權(quán)相互之間不具有排他性和優(yōu)先性，可以同時(shí)并存于同一水域。當(dāng)然，在特定漁業(yè)經(jīng)營權(quán)和娛樂漁業(yè)經(jīng)營權(quán)的權(quán)利范圍內(nèi)，對未取得特定漁業(yè)或娛樂漁業(yè)經(jīng)營權(quán)的第三人，則仍然具有排他性，受不法侵害時(shí)，自然可以請求民事救濟(jì)。這表明漁業(yè)權(quán)在排他性方面具有特色。
還有，在日本、中國臺(tái)灣地區(qū)的漁業(yè)法上，就入漁權(quán)而言，特定區(qū)域漁業(yè)權(quán)、共同漁業(yè)權(quán)或?qū)Ｓ脻O業(yè)權(quán)，是在特定水域形成漁場，供多數(shù)入漁權(quán)人共同捕撈所用，此時(shí)，各入漁權(quán)可以并存于同一水域，在同一期間內(nèi)，入漁權(quán)人都在同一個(gè)漁場捕撈，即可使用的水域范圍相同；而且，由于入漁規(guī)章或者入漁合同中并無關(guān)于每艘漁船可捕撈量或者是每次出海作業(yè)可捕撈量的限制，漁場內(nèi)的水產(chǎn)動(dòng)植物資源，只要不是法令禁止或者限制捕撈的，均可采捕，所以，每個(gè)入漁權(quán)人所面臨的、可以捕撈的水產(chǎn)動(dòng)植物資源量是相同的。這表明，這些入漁權(quán)之間不具有排他性。在中國大陸，雖不存在上述法律結(jié)構(gòu)，但捕撈權(quán)可以并存于同一漁場，如同入漁權(quán)相互之間無排他效力。
2、在同一特定水域只能存在一個(gè)漁業(yè)權(quán)，不得并存著水權(quán)等用益物權(quán)
劃定航道，涉及水產(chǎn)養(yǎng)殖區(qū)的，航道主管部門應(yīng)當(dāng)征求漁業(yè)行政主管部門的意見(《中華人民共和國內(nèi)河交通安全管理?xiàng)l例》第27條第2款前段)。如果漁業(yè)行政主管部門基于正當(dāng)理由不同意，就表明漁業(yè)權(quán)排斥航運(yùn)水權(quán)。
在漁業(yè)權(quán)與排污權(quán)之間的關(guān)系上，原則上排污不得侵害漁業(yè)權(quán)。例如，海洋石油鉆井船、鉆井平臺(tái)和采油平臺(tái)不得向海域處置含油的工業(yè)垃圾。處置其他工業(yè)垃圾不得對漁業(yè)水域造成污染（《中華人民共和國海洋環(huán)境保護(hù)法》第14條）。在水產(chǎn)養(yǎng)殖場不得新建排污口，既有的排污口不符合國家排放標(biāo)準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)限期治理（《中華人民共和國海洋環(huán)境保護(hù)法》第18條第2款）。向海域排放含熱廢水，應(yīng)當(dāng)采取措施，保證鄰近的漁業(yè)水域的水溫符合國家水質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)，避免熱污染對水資源的危害(《中華人民共和國海洋環(huán)境保護(hù)法》第22條)。《中華人民共和國水污染防治法》也規(guī)定了排污不得侵害漁業(yè)權(quán)的內(nèi)容（第12條、第27條、第28條）。
優(yōu)先效力
漁業(yè)權(quán)
追及效力
漁業(yè)權(quán)
關(guān)于物權(quán)的追及效力與物上請求權(quán)之間的關(guān)系，見仁見智，持兩者均有獨(dú)立存在的價(jià)值，雖然相互有交叉，但并非完全重合的觀點(diǎn)。贊同在漁業(yè)權(quán)場合，物權(quán)的追及效力基本上不表現(xiàn)為漁業(yè)權(quán)返還請求權(quán)的觀點(diǎn)，但不同意妨害預(yù)防請求權(quán)（消除危險(xiǎn)請求權(quán)）為漁業(yè)權(quán)追及效力的一種表現(xiàn)的意見，因?yàn)檫@種情況不符合物權(quán)追及效力的定義。
請求權(quán)
漁業(yè)權(quán)
2、停止侵害請求權(quán)。漁業(yè)權(quán)被他人不法侵害時(shí)，漁業(yè)權(quán)人有權(quán)請求停止侵害。該物上請求權(quán)主要適用于他人擅自進(jìn)入養(yǎng)殖證、捕撈許可證所劃定的水域，擅自捕撈該水域里的水生動(dòng)植物等場合。
3、排除妨礙請求權(quán)。當(dāng)存有妨礙漁業(yè)權(quán)行使的障礙時(shí)，漁業(yè)權(quán)人可以直接主張也可以通過訴訟主張，請求不法妨礙漁業(yè)權(quán)行使之人將該妨礙排除。該物上請求權(quán)主要適用于他人不法在養(yǎng)殖證、捕撈許可證所劃定的水域及其周圍設(shè)置障礙物，影響乃至阻止?jié)O業(yè)權(quán)人從事養(yǎng)殖或捕撈作業(yè)等場合。
4、消除危險(xiǎn)請求權(quán)。當(dāng)存有污染水域、堤壩將要決口等致漁業(yè)權(quán)損害的現(xiàn)實(shí)危險(xiǎn)時(shí)，漁業(yè)權(quán)人可以直接也可以通過訴訟向危險(xiǎn)責(zé)任者主張消除該危險(xiǎn)。該物上請求權(quán)主要適用于水域污染將導(dǎo)致水生動(dòng)植物死亡或不正常生長、堤壩行將決口會(huì)導(dǎo)致所養(yǎng)水生動(dòng)物逃逸、水下爆破等作業(yè)致使水生動(dòng)物死亡或逃逸等，最終使?jié)O業(yè)權(quán)遭受損害的場合。當(dāng)漁業(yè)權(quán)人從事養(yǎng)殖或捕撈的設(shè)施遭受不法損害時(shí)，漁業(yè)權(quán)人可以直接或者通過訴訟請求侵權(quán)行為人予以修復(fù)。
法律構(gòu)造
漁業(yè)權(quán)
在美國，有限的許可證（limitedlicensing）既是漁業(yè)經(jīng)營者獲得捕撈作業(yè)的資格，又是管理機(jī)構(gòu)限制捕撈的法律手段。漁業(yè)經(jīng)營者只有在符合該許可證關(guān)于捕撈者、漁船、漁具、漁區(qū)等限制時(shí)，方可進(jìn)行捕撈作業(yè)。美國聯(lián)邦的漁業(yè)行政管理主要由商業(yè)部的國家海洋和大氣署（NationalOceanicandAtmosphericAdministration）下屬的國家海洋漁業(yè)處（NationalFisheriesService）統(tǒng)管全國商業(yè)性漁業(yè)和遠(yuǎn)洋的游釣漁業(yè)，管轄水域范圍自領(lǐng)海外3海里起至200海里的專屬經(jīng)濟(jì)區(qū)；由內(nèi)政部管理側(cè)重在內(nèi)陸淡水魚類、特殊魚類、溯河性魚類的游釣業(yè)；由各州政府負(fù)責(zé)管理各州境內(nèi)的淡水和海洋漁業(yè)，海洋漁業(yè)的范圍僅限于3海里領(lǐng)海范圍內(nèi)的沿岸漁業(yè)。漁業(yè)行政管理機(jī)構(gòu)以簡單的抽簽(lottery)或者延期償付（moratorium）等方式，選擇捕撈者、漁船或者漁具品質(zhì)，發(fā)給有限的許可證。對于申請人的資格，基于個(gè)別的捕撈歷史、從事捕撈的獨(dú)立作業(yè)性和以往的捕撈成效等因素予以審核。
有限的許可證制度在適用上的最困難的問題，是決定誰可以被允許入漁。州行政機(jī)構(gòu)決定發(fā)給特定的漁業(yè)經(jīng)營者許可證，可能面臨著違憲問題。假如法院發(fā)現(xiàn)某一特定團(tuán)體已經(jīng)被排除在獲得許可證的人選之外，失去了公平競爭的機(jī)會(huì)，則限制入漁權(quán)的規(guī)劃因其違反平等保護(hù)原則而被法院宣告中止。如果許可證的頒發(fā)為有效，那么該許可證可否轉(zhuǎn)讓？倘若允許許可證自由轉(zhuǎn)讓，則會(huì)出現(xiàn)多數(shù)許可證最后集中于少數(shù)人或者團(tuán)體之手，產(chǎn)生壟斷（Monopoly）和反托拉斯（Antitrust）的經(jīng)濟(jì)法問題；另一方面，自由的可讓與性（Transferability）勢必促使許可證的價(jià)格上下波動(dòng)，造成許可證持有者遠(yuǎn)離捕魚活動(dòng)而亦能獲取經(jīng)濟(jì)利潤。此外，還可能發(fā)生將許可證作為獲取銀行貸款的擔(dān)保，產(chǎn)生財(cái)產(chǎn)權(quán)的一個(gè)態(tài)樣。為避免許可證持有者的既得財(cái)產(chǎn)權(quán)的法律糾紛，允許許可證轉(zhuǎn)讓的規(guī)劃可以包括兩項(xiàng)內(nèi)容：一是任何許可證的轉(zhuǎn)讓均應(yīng)取得行政機(jī)構(gòu)的核準(zhǔn)程序，二是限制某一團(tuán)體取得許可證的數(shù)目，或者僅僅允許自然人擁有許可證。
個(gè)體交易配額（Individualtradablequotas）分配給許可證持有者的可捕獲量的份額。它有兩種確定方法：一是每年決定許可證持有者的可捕獲量占總可捕獲量（otalallowablecatch）份額和比率，另一是明示每年的固定的捕獲量。許可證持有者所享有的可捕獲量的份額應(yīng)該具有可讓與性，其市場價(jià)格取決于許可證所允許捕撈的魚類的價(jià)值。許可證持有者據(jù)此可以規(guī)劃擬捕撈的魚類及其數(shù)量，實(shí)現(xiàn)利益最大化，也可以轉(zhuǎn)讓該配額。這同樣可能導(dǎo)致配額集中到大型漁業(yè)企業(yè)。由于個(gè)體交易配額限制著可捕獲魚類的重量，會(huì)導(dǎo)致返航的漁船丟棄已經(jīng)捕獲的價(jià)格較低的魚類，造成浪費(fèi)。該配額是否屬于重量的限制而非數(shù)目的限制，在國際法或者國內(nèi)法尚無明文。
漁業(yè)權(quán)轉(zhuǎn)讓
中國大陸《漁業(yè)法》規(guī)定，捕撈許可證不得買賣、出租和以其他形式轉(zhuǎn)讓，不得涂改、偽造、變造（第23條第3款）。否則，沒收違法所得，吊銷捕撈許可證，可以并處10000元以下的罰款；偽造、變造、買賣捕撈許可證，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任(第43條)。就其字面含義看，是在否定漁業(yè)權(quán)的讓與性。究其原因，一是由于我國漁業(yè)實(shí)務(wù)中存在過度捕撈，魚群的自然再生量低于捕撈量，已經(jīng)造成漁業(yè)資源衰退，需要嚴(yán)加控制捕撈規(guī)模和捕撈量，在漁船和捕撈許可證方面實(shí)行零增長的政策。因貫徹《漁業(yè)法》第22條前段關(guān)于“國家根據(jù)捕撈量低于漁業(yè)資源增長量的原則，確定漁業(yè)資源的總可捕撈量，實(shí)行捕撈限額制度”的規(guī)定比較機(jī)械，致使否認(rèn)捕撈權(quán)的讓與性。二是漁民本來就缺乏比較容易地轉(zhuǎn)變職業(yè)所應(yīng)具備的一定技能，何況在目前，漁民的就業(yè)形式不容樂觀，因轉(zhuǎn)讓捕撈許可證而產(chǎn)生無生活來源，乃至社會(huì)問題，顯然應(yīng)該避免。這是禁止轉(zhuǎn)讓捕撈許可證的重要原因。
不過，上述原則若絕對化，也會(huì)帶來一些問題。在西方國家，雖然減少捕撈作業(yè)可以優(yōu)化使用海洋資源，減少過度開發(fā)的外部成本，但同時(shí)卻制造了另一種社會(huì)成本，即失業(yè)的增加、當(dāng)?shù)貪O業(yè)社會(huì)的萎縮。此其一。其二，漁民因年邁、體弱、外遷、改換職業(yè)等原因，需要賣掉漁船，于此場合，若仍禁止隨漁船的轉(zhuǎn)讓而讓與捕撈許可證，顯然缺乏道理。因?yàn)椴稉圃S可證雖然是頒發(fā)給漁民等漁業(yè)經(jīng)營者的，但其頒發(fā)的根據(jù)卻是因?yàn)闈O船而非漁民等漁業(yè)經(jīng)營者，只有存在符合漁業(yè)法要求的漁船，待該漁船的所有權(quán)人申請捕撈許可證時(shí)，漁業(yè)行政管理部門才會(huì)核發(fā)給捕撈許可證；沒有漁船，只有漁民等漁業(yè)經(jīng)營者的申請，不會(huì)核發(fā)捕撈許可證。所以，捕撈許可證雖然不可單獨(dú)轉(zhuǎn)讓，但當(dāng)漁船轉(zhuǎn)讓時(shí)，捕撈許可證應(yīng)該隨該漁船的轉(zhuǎn)讓而轉(zhuǎn)讓，并且必須辦理過戶登記手續(xù)。同理，捕撈許可證也不允許單獨(dú)出租，只能隨著漁船的出租而交由承租人暫時(shí)持有捕撈許可證。承租人以該漁船從事捕撈作業(yè)致人損害，如因該漁船所致，由漁船的出租人而非承租人負(fù)責(zé)。
為了說明上述結(jié)論的正確性，可以簡要地考察普通法系一些國家關(guān)于漁業(yè)權(quán)轉(zhuǎn)讓的制度及其態(tài)度。近年來，普通法系的若干國家，其漁業(yè)管理的觀念正發(fā)生著轉(zhuǎn)變，通過市場機(jī)制的運(yùn)作，以求兼顧養(yǎng)護(hù)和更有效率地利用漁業(yè)資源，達(dá)到最高持續(xù)產(chǎn)量的目標(biāo)，成為漁業(yè)管理的方向。通過對每一單位捕魚量征稅，或者拍賣剩余的捕撈權(quán)，那些最有效率的漁業(yè)經(jīng)營者繼續(xù)從事漁業(yè)經(jīng)營，而那些成本高效率低的漁船將被迫退出漁業(yè)經(jīng)營。“個(gè)體可轉(zhuǎn)讓配額制度”（Individualtransferablequotassystem）為其代表。
該項(xiàng)制度的基本內(nèi)涵是：1、漁業(yè)行政管理機(jī)構(gòu)依據(jù)漁區(qū)內(nèi)各魚種的適當(dāng)生產(chǎn)量，決定其總可捕撈量。該總可捕量稱為總配額。2、漁業(yè)行政管理機(jī)構(gòu)依據(jù)一定標(biāo)準(zhǔn)，將總配額分配給漁業(yè)經(jīng)營者，使之擁有某一特定漁業(yè)、魚種和漁區(qū)中一定比例的可捕撈量。3、漁業(yè)經(jīng)營者欲取得該配額，必須向漁業(yè)行政管理機(jī)構(gòu)申請，取得該配額后，有權(quán)在配額范圍內(nèi)從事捕撈活動(dòng)。4、配額持有人有權(quán)將該配額出賣、出租，也可以采取其他轉(zhuǎn)讓方式，故稱為“個(gè)體可轉(zhuǎn)讓配額”。有人認(rèn)為，這種漁業(yè)行政管理機(jī)構(gòu)和配額持有人之間的關(guān)系，在法律性質(zhì)上屬于資源租賃（Resourcesrental），配額價(jià)格乃基于預(yù)估的各種魚類的市場價(jià)值而定。
從中看出，“個(gè)體可轉(zhuǎn)讓配額”具有以下性質(zhì)：1、專屬性（Exclusivity），只有配額持有人才有權(quán)捕撈該配額范圍內(nèi)的魚種。2、持續(xù)性（Duration），該配額的存續(xù)期間是長期的。3、可讓與性（Transferability），該配額持有人可以通過買賣、租賃等方式自由轉(zhuǎn)讓該配額。這使配額持有人對漁獲量或者漁藏量享有利益，配額成為一種私有財(cái)產(chǎn)權(quán)。如果說許可證制度也具有專屬性和持續(xù)性的話，那么，可讓與性則為“個(gè)體可轉(zhuǎn)讓配額”制度所獨(dú)有，并成為其核心。當(dāng)然，“個(gè)體可轉(zhuǎn)讓配額”制度和許可證制度并非互不相容，其實(shí)，配額本身實(shí)為許可證制度的高度變形，因?yàn)橹挥匈徺I到配額才能從事捕撈活動(dòng)，并且，配額的上限受總可捕量的制約。
相關(guān)詞條
債權(quán)優(yōu)先受償權(quán) | |
解除權(quán) | |
不完全履行 | |
行政自由裁量權(quán) | 物權(quán)所有權(quán) |
參考資料
http://www.civillaw.com.cn/article/default.asp?id=17709
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尚可名片
這家伙太懶了，什么都沒寫！
作者
